Zoals u weet heeft NOAB voor haar leden algemene leveringsvoorwaarden opgesteld. Deze algemene voorwaarden kunt u downloaden van de NOAB website en kunt u hanteren voor de overeenkomsten die u sluit met uw opdrachtgevers.
De voorwaarden zijn niet bedoeld om de contractuele afspraken met uw opdrachtgevers uitputtend te regelen maar bevatten een aantal algemene afspraken die op vrijwel al uw overeenkomsten met opdrachtgevers van toepassing kunnen zijn en waar u door gebruik van deze voorwaarden niet steeds opnieuw over hoeft te onderhandelen. Met andere woorden: het is in uw belang dat u de voorwaarden gebruikt. Ik heb begrepen dat dit ook veel gebeurd.
De reden van deze bijdrage is dat de NOAB voorwaarden jammergenoeg niet altijd goed worden gehanteerd,
waardoor u – juist als u de voorwaarden nodig heeft – er niet met succes een beroep op kunt doen. Soms met verstrekkende gevolgen.
Immers, de algemene voorwaarden lijken net als polisvoorwaarden bij een verzekering totaal niet relevant totdat er zich een probleem voordoet. Pas dan worden deze voorwaarden gelezen of beter gezegd uitgeplozen en kunnen zij hun nut bewijzen. Bijvoorbeeld bij het beperken van de eventuele aansprakelijkheid. Als in een dergelijk geval blijkt dat u geen beroep kunt doen op de voorwaarden en u dus ook geen beroep kunt doen op een aansprakelijkheidsbeperking kan dit ernstige gevolgen hebben voor de continuïteit van uw onderneming. Vandaar deze bijdrage aan Activa.
Wat gaat er mis?
Nog steeds komt het voor dat NOAB leden op hun briefpapier verwijzen naar de algemene leveringsvoorwaarden met de tekst dat deze van toepassing zijn op de overeenkomst. In sommige gevallen staat daar dan ook nog bij dat de voorwaarden zijn vermeld op een website, gratis kunnen worden opgevraagd en/of zijn gedeponeerd. Het zijn de wellicht bekende teksten als:
Op al onze overeenkomsten zijn de NOAB leveringsvoorwaarden van toepassing. Deze voorwaarden zijn gedeponeerd bij de rechtbank X en liggen ter inzage op ons secretariaat. Op verzoek zenden wij u gratis een exemplaar toe.
Voor alle duidelijkheid en om misverstanden te voorkomen wijs ik erop dat de kans heel reëel is dat u met een dergelijke verwijzing geen beroep kunt doen op algemene voorwaarden. Uw opdrachtgever zal de algemene voorwaarden waarschijnlijk met gemak kunnen vernietigen. In de wet is namelijk – op straffe van vernietigbaarheid - expliciet bepaald dat u (als gebruiker van de algemene voorwaarden) de wederpartij een redelijke mogelijkheid moet bieden om van de voorwaarden kennis te nemen.
In de wet staat verder expliciet in welke gevallen u deze redelijke mogelijkheid heeft geboden en een enkele verwijzing wordt door de wetgever gezien als een uitzonderingssituatie die niet snel van toepassing is. Uit de praktijk blijkt helaas dat een aantal van u daar niet van op de hoogte is.
Hoe het wel moet
Zoals hiervoor al aangegeven heeft de wet expliciet bepaald wanneer een redelijke mogelijkheid is geboden om van de algemene voorwaarden kennis te nemen. Dit is kortgezegd het geval als:
* de algemene voorwaarden voor of bij het sluiten van de overeenkomst ter hand zijn gesteld, of;
* indien het redelijkerwijze niet mogelijk was om de voorwaarden ter hand te stellen, voor de totstandkoming van de overeenkomst bekend is gemaakt dat de voorwaarden zijn gedeponeerd en/of bij de opdrachtnemer ter inzage liggen.
Jarenlang is op basis van de tweede mogelijkheid aangenomen dat deponering en/of een verwijzing naar de algemene voorwaarden afdoende was om een beroep te kunnen doen op de algemene voorwaarden. Helaas. Al weer enige jaren geleden is in de rechtspraak uitdrukkelijk bepaald dat de algemene voorwaarden ter hand gesteld moeten worden en dat de uitzondering niet snel wordt aangenomen.
Oftewel, als u er zeker van wilt zijn dat u een beroep kunt doen op de NOAB leveringsvoorwaarden is het raadzaam om deze voorafgaand aan, of anders uiterlijk bij het sluiten van een overeenkomst, te overhandigen aan de andere contractspartij. Ze hoeven niet te zijn gelezen, te zijn begrepen of nadrukkelijk geaccepteerd te zijn. Nee, het gaat erom dat de contractspartij de voorwaarden heeft ontvangen.
Natuurlijk moet u dat laatste wel kunnen bewijzen. U doet er dan ook verstandig aan uw opdrachtgever voor de ontvangst van de voorwaarden te laten tekenen of op zijn minst zelf te bevestigen dat de voorwaarden zijn overhandigd. Op die manier voorkomt u bewijsproblemen als uw opdrachtgever in een procedure ontkent dat hij de voorwaarden (tijdig) heeft ontvangen.
Advies
Vandaar dat ik adviseer om de leveringsvoorwaarden bij iedere offerte/opdrachtbevestiging mee te sturen en de navolgende tekst in de opdrachtbevestiging op te nemen:
‘Voor deze overeenkomst en voor iedere overeenkomst die met NAAM gesloten wordt, gelden de bijgevoegde NOAB-Leveringsvoorwaarden. Met de ondertekening van deze opdrachtbevestiging aanvaardt u óók de gelding van de algemene voorwaarden van NAAM en bevestigt u tevens dat (een exemplaar van) deze algemene voorwaarden inderdaad aan u zijn toegezonden/overhandigd en zijn ontvangen, en dus aan u ter hand zijn gesteld.’
Het verdient verder de voorkeur om op iedere bladzijde van de offerte/opdrachtbevestiging aan te geven waar de opdrachtgever (bij accoord) kan paraferen en waar deze zijn handtekening kan zetten. Als dan vervolgens de geparafeerde/ondertekende opdrachtbevestiging wordt geretourneerd is de opdrachtgever in principe gebonden aan de algemene voorwaarden en kan deze zich niet snel beroepen op de vernietigbaarheid.
Natuurlijk moet u er wel voor zorgen dat u de overeenkomst goed bewaard. Anders is alle moeite alsnog voor niets geweest.
Dit artikel is geschreven door WvO-advocaten
Willems & Van Ommeren is een specialistisch advocatenkantoor dat op een
praktische manier juridische ondersteuning van een hoog niveau biedt aan zowel nationaal en internationaal opererende ondernemingen.
WVO Academy is een opleidingsinstituut dat op een praktische wijze cursussen en opleidingen verzorgd vanuit een juridische invalshoek.
- Naar de website van WvO-Academy
